Немецкий инженер и его жена-испанка шесть лет живут в Лиссабоне. Британская пара вышла на пенсию в Алгарве. Итальянка, замужем за гражданином Турции, вернулась с детьми в Милан, а муж остался в Стамбуле. В каждом случае брак заканчивается, и в каждом случае первый юридический вопрос — не почему, а где: суд какой страны вправе рассматривать развод, можно ли вместо него использовать суд страны другого супруга и право какой страны о разводе будет применено, когда суд выбран. Внутри Европейского союза на эти вопросы отвечают два регламента, и ответы определяют стоимость, продолжительность и часто исход развода.
Это руководство написано для людей, живущих в государстве-члене ЕС или состоящих в браке с его гражданином, которым предстоит развод с иностранным элементом, и для консультантов, помогающих им. Оно следует тексту Регламента (ЕС) 2019/1111 от 25 июня 2019 года о юрисдикции, признании и исполнении решений по брачным делам и делам о родительской ответственности, известного как Брюссель II-тер, который применяется к производствам, начатым 1 августа 2022 года или позднее, и Регламента Совета (ЕС) № 1259/2010 от 20 декабря 2010 года о праве, применимом к разводу и раздельному проживанию, известного как Рим III. Оно охватывает сам развод; имущественные последствия, алименты и дети регулируются другими актами и упоминаются лишь там, где меняют стратегию. Дания не участвует в Брюсселе II-тер, а Соединённое Королевство вышло из режима ЕС в конце 2020 года; оба рассмотрены в разделе о супругах вне ЕС.
Первый вопрос: какой суд компетентен (Брюссель II-тер, статья 3)
Статья 3 Брюсселя II-тер перечисляет основания, по которым суды государства-члена компетентны по делам о разводе, раздельном проживании и признании брака недействительным. Суды государства-члена компетентны, если на его территории: супруги имеют обычное место жительства; супруги имели последнее обычное место жительства, поскольку один из них всё ещё там проживает; ответчик имеет обычное место жительства; при совместном заявлении любой из супругов имеет обычное место жительства; заявитель имеет обычное место жительства, если проживал там не менее года непосредственно перед подачей заявления; или заявитель имеет обычное место жительства, если проживал там не менее шести месяцев непосредственно перед подачей заявления и является гражданином этого государства-члена. Отдельно компетентны суды государства-члена гражданства обоих супругов.
Три особенности этого перечня важны на практике. Основания альтернативны, а не ранжированы: любой суд, удовлетворяющий одному из них, может рассматривать дело, так что суды нескольких стран часто компетентны одновременно. Основания построены на обычном месте жительства — фактическом понятии о том, где сосредоточена жизнь человека, а не на домицилии, гражданстве или месте свадьбы, за исключением основания общего гражданства и шестимесячного основания. И основания благоприятствуют тому, кто остаётся, или тому, кто возвращается домой и ждёт: супруг, покинувший семейный дом в Лиссабоне и переехавший в Мадрид, может подать иск в Испании через шесть месяцев, если он испанец, и через год, если нет; супруг, оставшийся в Лиссабоне, может подать иск там сразу.
Статья 6 добавляет остаточное правило. Если ни один суд государства-члена не компетентен по статье 3, компетенция определяется правом каждого государства-члена; но супруг, обычно проживающий в государстве-члене или являющийся его гражданином, может быть привлечён к суду в другом государстве-члене только по основаниям самого регламента. Таким образом статья 3 защищает ответчика — резидента или гражданина ЕС — от суда, выбранного по национальным правилам экзорбитантной юрисдикции.
Когда пара живёт вне ЕС или один из супругов не европеец
Регламент не требует, чтобы кто-либо из супругов был гражданином ЕС. Муж-турок и жена-итальянка, жившие вместе в Милане, где жена живёт до сих пор, могут развестись в Италии по основанию «последнее обычное место жительства, один из супругов всё ещё проживает»; гражданство мужа не имеет значения. И наоборот, пара двух граждан ЕС, живущая в Стамбуле или Дубае, не имеет суда ЕС по основаниям обычного проживания, пока один из них не вернётся; основание общего гражданства даёт им суды их общего государства-члена, а вернувшийся домой супруг может опереться на шестимесячное или годовое основание. Статья 6(3) добавляет, что против ответчика, который не проживает обычно в государстве-члене и не является его гражданином, гражданин одного государства-члена, обычно проживающий в другом, может использовать национальные правила юрисдикции этого государства наравне с его гражданами.
Две страны требуют отдельного слова. Дания не связана Брюсселем II-тер, поэтому датский развод не признаётся по регламенту, а юрисдикция в отношении супруга в Дании следует национальным правилам и более ранним конвенциям. Соединённое Королевство находится вне режима ЕС с окончания переходного периода 31 декабря 2020 года; развод между британским супругом в Англии и испанским супругом в Мадриде решается с испанской стороны по Брюсселю II-тер, а с английской — по национальным правилам юрисдикции, причём признание решения регулируется Гаагской конвенцией 1970 года о признании разводов, где она применима, и в остальном национальным правом. В такой ситуации выбор форума — настоящее стратегическое решение, поскольку два режима не координируются между собой.
Гонка к суду: lis pendens (статья 20)
Поскольку компетентны часто несколько судов, регламент выбирает между ними механическим правилом. Статья 20(1) предусматривает, что если производства о разводе, раздельном проживании или признании брака недействительным между теми же сторонами возбуждены в судах разных государств-членов, суд, к которому обратились вторым, обязан по собственной инициативе приостановить производство до установления компетенции суда, к которому обратились первым, а статья 20(3) — что после установления этой компетенции второй суд отказывается от рассмотрения в пользу первого. Не взвешивается, какой суд более подходящий; побеждает первое действительное заявление.
Практическое следствие — явление, которое юристы называют гонкой к зданию суда. Супруг, ожидающий, что другой подаст иск в стране, чьё право или процедура ему менее выгодны, заинтересован подать первым в стране, чьи суды компетентны по статье 3. Правило вознаграждает подготовку: знать, какие основания применимы, иметь переведённые документы и подать заявление раньше другой стороны. Оно также означает, что супруг, получивший иностранные документы, должен немедленно проверить, нет ли более раннего заявления в другом месте, поскольку заявление, поданное за границей на день раньше, вытесняет более позднее.
Второй вопрос: какое право применяется (Рим III, статьи 5 и 8)
Быть компетентным не значит применять своё право. Рим III — регламент, принятый в порядке расширенного сотрудничества; он связывает только участвующие государства-члены, на момент написания семнадцать, среди них Германия, Франция, Италия, Испания, Португалия, Австрия, Бельгия, Люксембург, Мальта, Греция, Венгрия, Румыния, Словения, Болгария, Латвия, Литва и Эстония. Суд участвующего государства применяет право, определённое регламентом, независимо от того, является ли оно правом участвующего государства (статья 4). Суды неучаствующих государств-членов, среди них Нидерланды, Ирландия, Швеция, Финляндия, Польша и Чехия, применяют собственные коллизионные нормы, что в ряде этих стран означает просто право суда.
Первое правило Рима III — выбор. Согласно статье 5(1) супруги могут договориться о праве, применимом к их разводу и раздельному проживанию, при условии, что это одно из следующих: право государства их обычного проживания на момент заключения соглашения; право государства последнего общего обычного проживания, поскольку один из них там всё ещё проживает; право государства гражданства любого из супругов; или право суда. Соглашение может быть заключено или изменено в любое время не позднее обращения в суд, а в ходе производства — если право суда это допускает (статья 5(2)-(3)). Оно должно быть составлено письменно, датировано и подписано обоими супругами, причём электронное сообщение, обеспечивающее долговременную запись, приравнивается к письменной форме; дополнительные формальные требования государства обычного проживания супругов применяются там, где оно их устанавливает (статья 7). Оговорка о выборе права в брачном договоре или отдельное соглашение, подписанное при переезде за границу, поэтому действительны и являются самым полезным инструментом для пары, желающей предсказуемости.
Второе правило — по умолчанию. При отсутствии выбора статья 8 подчиняет развод праву государства обычного проживания супругов на момент обращения в суд; при его отсутствии — последнего общего обычного проживания, если оно закончилось не более чем за год до обращения в суд и один из супругов всё ещё там проживает; при его отсутствии — общего гражданства обоих супругов на момент обращения в суд; и при его отсутствии — праву суда. Статья 10 добавляет гарантию: если применимое право не предусматривает развода или не предоставляет одному из супругов равного доступа к разводу или раздельному проживанию по признаку пола, применяется право суда. Статья 12 позволяет суду отказать в применении определённой иностранной нормы лишь тогда, когда это явно несовместимо с его публичным порядком.
Что означает сочетание для пары: три сценария
Сценарий первый: одна страна, разные гражданства. Муж-немец и жена-испанка живут в Лиссабоне. Португальские суды компетентны по основанию обычного проживания; немецкие и испанские — только если один из супругов вернётся домой и подождёт шесть месяцев. При отсутствии выбора португальский суд применяет португальское право по статье 8(a) Рима III, поскольку Португалия участвует. Если бы пара при вступлении в брак подписала выбор немецкого права, португальский суд применил бы вместо этого немецкое право о разводе.
Сценарий второй: один из супругов вернулся домой. Жена-итальянка вернулась в Милан с детьми; муж-турок остаётся в Стамбуле. Итальянские суды компетентны по основанию последнего обычного проживания, поскольку семья в последний раз жила в Милане и она по-прежнему там живёт, либо по шестимесячному основанию гражданства. Италия участвует в Риме III: при отсутствии выбора статья 8(b) указывает на право последнего общего обычного проживания — итальянское, при условии, что это проживание закончилось менее года назад и она всё ещё там живёт; иначе каскад продолжается. Турецкий суд также может быть компетентен по турецкому праву, а решение из Стамбула пришлось бы признавать в Италии по итальянским правилам о решениях вне ЕС, а не по регламенту, — поэтому адвокат жены подаёт в Милане первым.
Сценарий третий: экспаты вне ЕС. Два гражданина Франции, живущие в Дубае. Ни одно основание обычного проживания не указывает на суд ЕС, но основание общего гражданства даёт компетенцию французским судам. Французский суд, поскольку Франция участвует, при отсутствии выбора применяет французское право по статье 8(c), так как оба супруга французы. Если бы французом был только один, каскад завершился бы правом суда по статье 8(d) после того, как основания проживания отпали.
| Вопрос | Акт и положение | Правило |
|---|---|---|
| Какой суд ЕС вправе рассматривать развод | Брюссель II-тер, статья 3 | Суды государства-члена обычного проживания супругов, последнего общего обычного проживания, если один всё ещё там живёт, обычного проживания ответчика, обычного проживания любого супруга при совместном заявлении, обычного проживания заявителя после года (шести месяцев для гражданина) или общего гражданства |
| Нет суда ЕС по статье 3 | Брюссель II-тер, статья 6 | Применяются национальные правила юрисдикции, но супруг — резидент или гражданин ЕС — может быть привлечён к суду в другом государстве-члене только по основаниям регламента |
| Обращение в два суда | Брюссель II-тер, статья 20 | Суд, к которому обратились вторым, приостанавливает производство и затем отказывается от рассмотрения в пользу первого; forum non conveniens не применяется |
| Признание развода | Брюссель II-тер, статьи 30 и 38 | Признаётся в каждом государстве-члене без специальной процедуры; записи гражданского состояния обновляются на основании окончательного решения; отказ только по публичному порядку, при заочном решении без надлежащего вручения или при несовместимых решениях |
| Выбор применимого права | Рим III, статьи 5 и 7 | Право нынешнего или последнего общего обычного проживания, гражданства любого супруга или суда; письменно, с датой и подписями, не позднее обращения в суд |
| Применимое право без выбора | Рим III, статья 8 | Право общего обычного проживания; при его отсутствии — последнего общего проживания, закончившегося менее года назад; при его отсутствии — общего гражданства; при его отсутствии — суда |
| Иностранное право, не допускающее развод | Рим III, статьи 10 и 12 | Применяется право суда, если определённое право не предусматривает развода или дискриминирует по признаку пола; отказ по публичному порядку только при явной несовместимости |
| Переходное правило | Брюссель II-тер, статья 100 | Применяется к производствам, начатым 1 августа 2022 года или позднее; Регламент 2201/2003 продолжает регулировать более ранние решения |
Признание: как заставить развод действовать в другой стране
Развод, вынесенный компетентным по Брюсселю II-тер судом, признаётся в других государствах-членах без какой-либо специальной процедуры (статья 30(1)), и никакой процедуры не требуется для обновления записей гражданского состояния другого государства-члена на основании решения о разводе, не подлежащего дальнейшему обжалованию (статья 30(2)). Основания для отказа в признании развода исчерпывающи и узки (статья 38): явная несовместимость с публичным порядком государства, где испрашивается признание; заочное решение, когда ответчику не был вручён документ о возбуждении производства своевременно и таким образом, чтобы он мог организовать защиту, если только он недвусмысленно не принял решение; и несовместимость с более ранним решением между теми же сторонами в признающем государстве или в другом государстве, отвечающим условиям признания. Супруг, игнорирующий иностранное производство, поэтому редко что-либо выигрывает: надлежаще вручённое заочное решение признаётся так же, как и состязательное.
Вне регламента признание зависит от правил признающей страны. Турецкий, швейцарский, британский или американский развод признаётся в государстве-члене ЕС по его международному частному праву или применимой конвенции, и обратное тоже верно: португальский развод признаётся в Турции лишь после иска о признании и приведении в исполнение в турецких судах. Парам с имуществом или последствиями для гражданского состояния в стране вне ЕС следует планировать этот второй шаг с самого начала.
Практические рекомендации
Подпишите соглашение о выборе права заранее. Если вы оба обычно проживаете в участвующем государстве или один из вас его гражданин, статья 5 Рима III позволяет письменно закрепить право развода, пока брак цел. Это стоит немного и устраняет стимул к гонке.
Определите доступные суды до переезда. Переезд через границу меняет основания статьи 3 в течение шести месяцев или года. Супруг, планирующий вернуться домой, должен знать, обеспечит ли шестимесячное ожидание компетенцию и что может подать другой супруг тем временем.
Подавайте первыми, если форум важен, и проверяйте более ранние заявления, если получили документы. Статья 20 не взвешивает удобство. Решает дата обращения в суд.
Разделяйте развод и деньги в планировании. Юрисдикция по алиментам, режиму имущества супругов и детям следует иным правилам; суд, рассматривающий развод, не является автоматически судом, который делит имущество или решает, где будут жить дети.
Планируйте признание для стран вне ЕС. Решение, которое потребуется признать в Турции, Швейцарии, Великобритании или США, следует получить в форме, с вручением и мотивировкой, которые эти системы принимают, и иск о признании нужно заложить в бюджет с самого начала.
Часто задаваемые вопросы
Могу ли я развестись в своей стране, если мы живём за границей?
Согласно статье 3 Регламента Брюссель II-тер, вы можете подать заявление в государстве-члене вашего обычного проживания, прожив там год, или шесть месяцев, если вы его гражданин; суды государства-члена общего гражданства обоих супругов компетентны всегда. Супруг, вернувшийся на родину, получает форум через шесть месяцев или год; другой супруг тем временем может подать иск в стране последнего совместного проживания.
Имеет ли значение, где мы заключили брак?
Нет. Ни Брюссель II-тер, ни Рим III не придают значения месту свадьбы. Подсудность зависит от обычного проживания и гражданства, а применимое право — от выбора супругов или, при его отсутствии, от обычного проживания и гражданства на момент обращения в суд.
Супруг первым подал иск в другой стране ЕС. Могу ли я подать дома?
Согласно статье 20 Брюсселя II-тер суд, к которому обратились вторым, обязан приостановить производство и, когда компетенция первого суда установлена, отказаться от рассмотрения в его пользу. Если первый суд компетентен по статье 3, ваше более позднее заявление будет отклонено; выход — проверить компетенцию иностранного суда и защищаться там.
Можем ли мы выбрать, право какой страны применяется к разводу?
В семнадцати государствах-членах, участвующих в Риме III, да. Статья 5 позволяет супругам выбрать право нынешнего или последнего общего обычного проживания, право гражданства любого из супругов или право суда — письменным соглашением с датой и подписями обоих, заключённым не позднее обращения в суд. Суды неучаствующих государств, таких как Нидерланды, Ирландия, Швеция или Польша, применяют собственные коллизионные нормы.
Будет ли развод из одной страны ЕС признан в другой?
Да, без какой-либо специальной процедуры (статья 30 Брюсселя II-тер), а записи актов гражданского состояния обновляются на основании окончательного решения. В признании может быть отказано лишь при явном противоречии публичному порядку, при заочном решении без надлежащего и своевременного вручения искового документа или при несовместимости с более ранним решением (статья 38). Дания не связана регламентом, Великобритания вне режима с 2021 года.
Решает ли суд, расторгающий брак, также вопросы имущества и детей?
Не автоматически. Брюссель II-тер регулирует развод и отдельно родительскую ответственность, которая следует обычному проживанию ребёнка (статья 7). Алименты и режим имущества супругов регулируются другими актами ЕС и национальными нормами. Планируйте три вопроса вместе, поскольку ответы могут указывать на разные суды.