Una turista belga resulta lesionada en la piscina de un hotel de Valencia cuando otro huésped, que también vive en Bélgica, salta encima de ella. La villa de vacaciones de una familia neerlandesa en Portugal se inunda por la rotura de una tubería del vecino. Un turista alemán resbala en la escalera de un hotel en Creta. Antes de que nadie pueda decir cuánta indemnización se debe, hay que responder a una pregunta previa: ¿qué ley es aplicable? Dentro de la UE, la respuesta para las reclamaciones por daños ajenas a un contrato procede de un único instrumento, el Reglamento Roma II.
Esta guía está dirigida a quienes han sufrido una lesión o un daño en un Estado miembro de la UE distinto del suyo, a los conductores, empresas y aseguradores de la otra parte, y a sus asesores. Sigue el texto del Reglamento (CE) n.º 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de julio de 2007, relativo a la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales («Roma II»), tal como se publicó en el Diario Oficial. Roma II responde a una sola pregunta, qué ley es aplicable; qué órgano jurisdiccional puede conocer de la reclamación es una cuestión distinta regida por otras normas, y el importe de la indemnización depende de la ley nacional a la que remite Roma II.
Qué cubre Roma II y qué no cubre (artículos 1 a 3)
Roma II se aplica, en las situaciones que comportan un conflicto de leyes, a las obligaciones extracontractuales en materia civil y mercantil (artículo 1, apartado 1). En términos cotidianos, son reclamaciones que no nacen de un contrato entre las partes: un accidente de tráfico, una caída en una tienda o en un hotel, el daño causado por un producto defectuoso, la inundación provocada por un vecino, un acto de competencia desleal. El Reglamento no se aplica, en particular, a las materias fiscales, aduaneras y administrativas, ni a los casos en que el Estado incurra en responsabilidad por acciones u omisiones en el ejercicio de su autoridad (acta iure imperii).
El artículo 1, apartado 2, excluye por completo varios ámbitos: las obligaciones extracontractuales que se deriven de relaciones familiares, incluida la obligación de alimentos; de regímenes económicos matrimoniales, de testamentos y sucesiones; de letras de cambio, cheques, pagarés y otros instrumentos negociables; del Derecho de sociedades; de un trust creado de manera voluntaria; de un daño nuclear; y de la violación de la intimidad o de los derechos relacionados con la personalidad, en particular la difamación. Una reclamación por un artículo difamatorio queda, por tanto, fuera de Roma II, aunque se trate de una reclamación extracontractual.
El Reglamento no se aplica a la prueba y el proceso, sin perjuicio de los artículos 21 y 22 (artículo 1, apartado 3). A efectos del Reglamento, se entiende por «Estado miembro» todos los Estados miembros excepto Dinamarca (artículo 1, apartado 4); el considerando 40 explica que Dinamarca no participa en su adopción y no está vinculada por él.
Otras dos normas fijan el alcance del Reglamento. Por «daños» se entienden todas las consecuencias resultantes de un hecho dañoso, el enriquecimiento injusto, la gestión de negocios (actuar por otro sin mandato) o la culpa in contrahendo (culpa en los tratos previos al contrato), y el Reglamento se aplica asimismo a cualquier obligación extracontractual que pueda surgir (artículo 2). Además, la ley designada se aplica aunque no sea la de un Estado miembro (artículo 3): si Roma II remite a la ley de un país no perteneciente a la UE, el órgano jurisdiccional de un Estado miembro aplica esa ley.
La norma general: la ley del país donde se produce el daño (artículo 4, apartado 1)
La norma central de Roma II figura en el artículo 4, apartado 1: salvo disposición en contrario del Reglamento, la ley aplicable a una obligación extracontractual que se derive de un hecho dañoso es la del país donde se produce el daño. Es indiferente el país donde se haya producido el hecho generador del daño y el país o los países en que se produzcan las consecuencias indirectas de ese hecho.
El considerando 17 concreta esta regla para dos supuestos. En casos de lesiones personales, el país en el que se produce el daño es el país en el que se haya sufrido la lesión; en casos de daño a la propiedad, es el país en el que se haya dañado la propiedad. La turista belga lesionada en Valencia parte, por tanto, de la ley española, aunque el tratamiento continúe en Bélgica y la pérdida de ingresos se sufra allí: se trata de consecuencias indirectas.
El considerando 18 describe la estructura del artículo 4: el apartado 1 es la norma general (lex loci damni), el apartado 2 es una excepción para las partes que residen en el mismo país y el apartado 3 es una «cláusula de escape» para los casos que presentan vínculos manifiestamente más estrechos con otro país.
Cuando ambas partes residen en el mismo país o el caso apunta a otro país (artículo 4, apartados 2 y 3)
Artículo 4, apartado 2: cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tengan su residencia habitual en el mismo país en el momento en que se produzca el daño, se aplica la ley de dicho país. En el primer ejemplo de esta guía, la turista lesionada y el huésped que saltó a la piscina viven ambos en Bélgica, de modo que la ley belga rige la reclamación de ella contra él, aunque la lesión se produjera en España.
La residencia habitual tiene sus propias definiciones en el artículo 23. Para las sociedades, asociaciones y personas jurídicas es el lugar de su administración central; cuando el hecho generador del daño o el daño se produzca en el curso de las operaciones de una sucursal, agencia o cualquier otro establecimiento, se considera residencia habitual el lugar en el que está situado ese establecimiento. Para una persona física que ejerce su actividad profesional, es su establecimiento principal. Un hotel explotado a través de una sucursal local se considera, por tanto, residente donde se encuentra la sucursal, en el caso de un accidente producido en el curso de las operaciones de esa sucursal.
El artículo 4, apartado 3, es la cláusula de escape. Si del conjunto de circunstancias se desprende que el hecho dañoso presenta vínculos manifiestamente más estrechos con un país distinto del indicado en los apartados 1 o 2, se aplica la ley de ese otro país. Un vínculo manifiestamente más estrecho podría estar basado en una relación preexistente entre las partes, como por ejemplo un contrato, que esté estrechamente vinculada con el hecho dañoso. La palabra «manifiestamente» fija un umbral alto: la cláusula de escape es una excepción, no una segunda norma general.
Otras normas especiales del capítulo II regulan determinados tipos de daño. En la responsabilidad por productos defectuosos, el artículo 5, sin perjuicio del artículo 4, apartado 2, remite sucesivamente a la ley del país de residencia habitual de la persona perjudicada, después a la del país en que se adquirió el producto y después a la del país en que se produjo el daño, en cada caso solo si el producto se comercializó en ese país; y a la ley de la residencia habitual de la persona cuya responsabilidad se alega si esta no podía prever razonablemente la comercialización del producto, o de un producto del mismo tipo, en ese país. En el daño medioambiental, el artículo 7 permite a quien reclama el resarcimiento elegir basar sus pretensiones en la ley del país en el que se produjo el hecho generador del daño, en lugar de la norma general. Los artículos 6, 8 y 9 contienen normas propias para la competencia desleal y la restricción de la competencia, la propiedad intelectual y la acción de conflicto colectivo.
Elegir la ley aplicable mediante acuerdo (artículo 14)
Las partes pueden convenir someter la obligación extracontractual a la ley que elijan (artículo 14, apartado 1), pero solo de dos maneras: a) mediante un acuerdo posterior al hecho generador del daño; o b) cuando todas las partes desarrollen una actividad comercial, también mediante un acuerdo negociado libremente antes del hecho generador del daño. Un particular no puede quedar vinculado de antemano por una cláusula de condiciones generales que elija la ley que regirá una futura reclamación por accidente.
La elección debe manifestarse expresamente o resultar de manera inequívoca de las circunstancias del caso, y no perjudica los derechos de terceros (artículo 14, apartado 1). Cuando, en el momento en que ocurre el hecho generador del daño, todos los elementos pertinentes de la situación estén localizados en un país distinto de aquel cuya ley se elige, la elección no impide la aplicación de las disposiciones de la ley de ese otro país que no puedan excluirse mediante acuerdo (artículo 14, apartado 2). Cuando, en ese mismo momento, todos los elementos pertinentes se encuentren localizados en uno o varios Estados miembros, la elección de la ley de un país que no sea Estado miembro no impide la aplicación de las disposiciones del Derecho de la Unión que no puedan excluirse mediante acuerdo (artículo 14, apartado 3). No cabe ninguna elección para las obligaciones que se derivan de actos de competencia desleal o de restricciones de la competencia, ni de infracciones de derechos de propiedad intelectual (artículo 6, apartado 4, y artículo 8, apartado 3).
Un acuerdo posterior al accidente sobre la ley aplicable puede simplificar las negociaciones con un asegurador, pero conviene dejarlo por escrito con claridad y comprobar antes de firmar sus consecuencias sobre los plazos de prescripción y caducidad y sobre las partidas de daños reclamables.
Qué decide la ley aplicable (artículos 15, 17, 18 y 22)
Una vez que Roma II ha identificado la ley, el artículo 15 enumera lo que esa ley regula en particular: a) el fundamento y el alcance de la responsabilidad, incluida la determinación de las personas que puedan considerarse responsables por sus propios actos; b) las causas de exoneración, así como toda limitación y reparto de la responsabilidad; c) la existencia, la naturaleza y la evaluación de los daños o la indemnización solicitada; d) dentro de los límites de los poderes conferidos al tribunal por su Derecho procesal, las medidas que puede adoptar para garantizar la prevención, el cese y la reparación del daño; e) la transmisibilidad, incluida por herencia, del derecho a reclamar por daños o a solicitar indemnización; f) las personas que tienen derecho a la reparación del daño sufrido personalmente; g) la responsabilidad por actos de terceros; y h) el modo de extinción de las obligaciones, así como las normas de prescripción y caducidad, incluidas las relativas al inicio, la interrupción y la suspensión de los plazos.
La letra h) merece atención: el plazo para ejercitar la reclamación es el de la ley aplicable, no el del país en el que vive o demanda la víctima. Quien confíe en un plazo de prescripción conocido de su país de origen puede encontrarse con que un plazo extranjero más corto ya ha transcurrido.
Dos normas mantienen a la vista el contexto local. Según el artículo 17, para valorar el comportamiento de la persona cuya responsabilidad se alega, han de tenerse en cuenta, como una cuestión de hecho y en la medida en que sea procedente, las normas de seguridad y comportamiento vigentes en el lugar y el momento del hecho que da lugar a la responsabilidad: las normas de seguridad vigentes en la piscina del hotel español siguen siendo pertinentes para valorar la conducta del huésped belga, aunque la responsabilidad se rija por la ley belga. Y según el artículo 22, apartado 1, la ley aplicable rige en la medida en que, en materia de obligaciones extracontractuales, establezca presunciones legales o reparta la carga de la prueba.
El artículo 18 permite a la persona perjudicada actuar directamente contra el asegurador de la persona responsable si así lo dispone la ley aplicable a la obligación extracontractual o la ley aplicable al contrato de seguro. Para la víctima de un accidente de tráfico, esta es la disposición que puede permitirle tratar directamente con el asegurador del otro conductor en lugar de con el propio conductor.
Para los accidentes de tráfico en concreto, el considerando 33 añade que, al calcular los daños relativos a lesiones personales cuando el accidente se produce en un Estado distinto del de la residencia habitual de la víctima, el órgano jurisdiccional que conozca del caso debe tener en cuenta todas las circunstancias de hecho pertinentes de la víctima en cuestión, incluidas en particular las pérdidas y los costes efectivos de la convalecencia y la atención médica.
| Situación | Ley aplicable | Artículo |
|---|---|---|
| Norma general para los hechos dañosos | Ley del país donde se produce el daño (en lesiones personales, donde se sufrió la lesión) | 4.1; considerando 17 |
| Ambas partes con residencia habitual en el mismo país | Ley de ese país | 4.2 |
| Vínculos manifiestamente más estrechos, por ejemplo un contrato relacionado | Ley de ese otro país | 4.3 |
| Responsabilidad por productos defectuosos | Residencia de la persona perjudicada, después lugar de adquisición, después lugar del daño, en cada caso si el producto se comercializó allí | 5 |
| Daño medioambiental | Norma general, o la ley del país del hecho generador si quien reclama la elige | 7 |
| Acuerdo sobre la ley | Solo después del hecho, o antes si todas las partes desarrollan una actividad comercial | 14 |
| Acción directa contra el asegurador | Posible si la ley del hecho dañoso o la del contrato de seguro la prevé | 18 |
| Accidentes de tráfico en Estados parte en el Convenio de La Haya de 1971 | Puede aplicarse el Convenio en su lugar | 28.1; 30.1.ii |
| Difamación e intimidad | Fuera de Roma II | 1.2.g |
Límites de la ley aplicable y otros instrumentos (artículos 16, 24, 26, 27 y 28)
Roma II solo aplica el Derecho material del país designado: el reenvío está excluido, lo que significa que no se aplican las normas de Derecho internacional privado de ese país (artículo 24). El órgano jurisdiccional puede aplicar, no obstante, las disposiciones de su propia ley que tengan carácter imperativo cualquiera que sea la ley aplicable (artículo 16), y solo puede excluir una disposición de la ley designada si su aplicación es manifiestamente incompatible con el orden público del foro (artículo 26).
El Reglamento no afecta a la aplicación de las disposiciones del Derecho de la Unión que, en materias concretas, regulen los conflictos de leyes relativos a las obligaciones extracontractuales (artículo 27). Y según el artículo 28, apartado 1, Roma II no afecta a la aplicación de los convenios internacionales en que sean parte uno o más Estados miembros en el momento de su adopción y que regulen los conflictos de leyes en materia de obligaciones extracontractuales; no obstante, en las relaciones entre Estados miembros, el Reglamento prima frente a los convenios celebrados exclusivamente entre dos o más Estados miembros, en la medida en que afecten a materias reguladas por él (artículo 28, apartado 2).
El artículo 28 importa especialmente en los accidentes de tráfico. El artículo 30, apartado 1, inciso ii), exigía que el informe de revisión de la Comisión incluyera un estudio sobre los efectos del artículo 28 respecto del Convenio de La Haya de 4 de mayo de 1971 sobre el Derecho aplicable a los accidentes de tráfico. Cuando un Estado miembro era parte en ese Convenio en el momento de la adopción del Reglamento, sus órganos jurisdiccionales pueden aplicar las normas del Convenio, en lugar del artículo 4 de Roma II, a una reclamación por accidente de tráfico. Antes de basarse en el artículo 4 en un caso de accidente de tráfico, conviene comprobar, por tanto, si el órgano jurisdiccional que conocerá de la reclamación pertenece a un Estado parte en el Convenio de La Haya de 1971.
Cuándo se aplica Roma II en el tiempo (artículos 31 y 32)
El Reglamento se aplica a los hechos generadores de daño que se produzcan después de su entrada en vigor (artículo 31) y se aplica a partir del 11 de enero de 2009 (artículo 32), excepto el artículo 29, relativo a la notificación de convenios, que se aplica desde el 11 de julio de 2008.
Roma II no fija ningún importe de indemnización, ningún baremo para las lesiones ni ningún plazo de tramitación de una reclamación. Esas cuestiones corresponden a la ley nacional que designa y, en lo procesal, a la ley del órgano jurisdiccional que conoce del asunto.
Pasos prácticos tras una lesión en otro país de la UE
1. Deje constancia del lugar donde se sufrió la lesión y de dónde tiene su residencia habitual cada parte. Estos dos hechos determinan el punto de partida según el artículo 4, apartados 1 y 2.
2. Identifique cualquier contrato entre las partes (reserva de hotel, contrato de alquiler, viaje combinado, relación laboral). Un contrato estrechamente vinculado puede indicar vínculos manifiestamente más estrechos con arreglo al artículo 4, apartado 3.
3. Compruebe el plazo de prescripción o caducidad de la ley aplicable, no el de la ley de su país de origen (artículo 15, letra h).
4. Pregunte si cabe una acción directa contra el asegurador según la ley del hecho dañoso o la del contrato de seguro (artículo 18).
5. En un accidente de tráfico, resuelva primero la cuestión del Convenio de La Haya (artículo 28), porque puede cambiar la ley aplicable.
6. No firme un acuerdo sobre la ley aplicable sin asesoramiento: es válido si es posterior al hecho (artículo 14, apartado 1, letra a) y puede modificar los plazos y las partidas de daños. Para una visión más amplia de las reclamaciones de turistas lesionados, consulte nuestra guía Lesionarse en el extranjero como turista.
Preguntas frecuentes
¿Qué ley se aplica si sufro una lesión durante unas vacaciones en otro país de la UE?
Como norma general, la ley del país en el que se sufrió la lesión (artículo 4, apartado 1, y considerando 17). Si usted y la persona responsable tienen su residencia habitual en el mismo país, se aplica en su lugar la ley de ese país (artículo 4, apartado 2). Si el caso presenta vínculos manifiestamente más estrechos con otro país, por ejemplo a través de un contrato estrechamente vinculado, se aplica la ley de ese país (artículo 4, apartado 3).
¿Decide Roma II ante qué tribunal puedo demandar?
No. Roma II solo determina qué ley es aplicable a la reclamación. Qué órgano jurisdiccional es competente es una cuestión distinta que resuelven otras normas, y el órgano jurisdiccional que conoce del asunto aplica Roma II para determinar la ley.
¿Qué plazo de prescripción se aplica?
Las normas de prescripción y caducidad de la ley que designa Roma II, incluidas las relativas al inicio, la interrupción y la suspensión de los plazos (artículo 15, letra h).
¿Puedo reclamar directamente al asegurador del otro conductor?
Sí, si la ley aplicable a la obligación extracontractual o la ley aplicable al contrato de seguro prevé la acción directa (artículo 18).
¿Se aplica Roma II a las reclamaciones por difamación o por violación de la intimidad?
No. Quedan excluidas las obligaciones extracontractuales que se deriven de la violación de la intimidad o de los derechos relacionados con la personalidad, en particular la difamación (artículo 1, apartado 2, letra g).
¿Se aplica Roma II en Dinamarca?
No. A efectos del Reglamento, se entiende por «Estado miembro» todos los Estados miembros excepto Dinamarca (artículo 1, apartado 4; considerando 40).
¿Puede aplicarse según Roma II la ley de un país no perteneciente a la UE?
Sí. La ley designada por el Reglamento se aplica aunque no sea la de un Estado miembro (artículo 3), sin perjuicio de las disposiciones imperativas de la ley del foro y del orden público (artículos 16 y 26).